Одним из органов контроля, с которым часто
приходится сталкиваться предпринимателям, является Госторгинспекция.
На наш взгляд, правовой статус данного органа в настоящее время
вызывает многочисленные сомнения по поводу соответствия его
Конституции РФ. Посудите сами: в настоящее время Госторгинспекция
основывает свою деятельность в соответствии с Положением о Госторгинспекции,
утвержденным постановлением Правительства РФ от 27 мая 1993
г. № 501 в редакции Постановления Правительства РФ от 9 апреля
1999 г. № 399 и ей предоставлены в соответствии с пунктом 7
Положения следующие права:
"... а) осуществлять проверки с правом беспрепятственного доступа
на торговых и промышленных предприятиях независимо от форм собственности
и ведомственной принадлежности ...
б) производить контрольные покупки товаров с целью определения
правильности расчётов с покупателями, изымать образцы (пробы)
товаров для проведения исследования их качества;
в) осуществлять контроль за наличием у продавца, изготовителя
сертификата на реализуемые товары и соответствия их требованиям
конкретного стандарта или другого нормативного документа;
г) давать заключение по просьбе продавца, потребителя о качестве
сертифицированных товаров, вызывающих сомнение в части их соответствия
стандарту;
д) получать от ... предприятий ... граждан документацию, характеризующую
качество продукции, данные о производителе (поставщике) товаров,
а также другие материалы, необходимые для выполнения функций,
возложенных на Госторгинспекцию;
е) составлять акты и давать обязательные к исполнению продавцом,
изготовителем предписания;
ж) передавать материалы в следственные органы;
з) выступать стороной в органах суда, арбитражного суда;
и) выносить решения о применении в установленном порядке штрафных
санкций к ... продавцу за реализацию товаров ..., произведённых
с отступлением от требований стандартов, а также за нарушение
дисциплины цен при реализации товаров.
8. Продавец, изготовитель обязаны давать объяснения, связанные
с результатами проверок, принимать меры по устранению вскрытых
нарушений и сообщать об этом в установленные сроки соответствующим
управлениям Госторгинспекции".
Таким образом, полномочия Госторгинспекции предоставлены Правительством
РФ. Однако Правительство наделяет Госторгинспекцию, например,
такими правами, как:
- беспрепятственно входить в проверяемые помещения любой формы собственности, т.е.
принудительно ограничивать права собственника (пользователя) помещения;
- изымать товар на проверку, т.е. принудительно отчуждать товар у собственника
товара, а, следовательно, ограничивать права собственника;
- давать обязательные к исполнению предписания, т.е. принудительно навязывать свою
волю лицам, в том числе и гражданам, чем ограничивать их конституционные права.
В соответствии со ст.55 Конституции РФ такого рода правами контролирующие
органы могут быть наделены исключительно на основании федерального
закона.
Таким образом, можно сделать вывод, что наделив данными правами
Госторгинспекцию, Правительство РФ превысило свои полномочия.
К сожалению, право на обращение в Конституционный Суд РФ о соответствии
нормативных актов Правительства РФ Конституции РФимеют в соответствии
со ст.84 закона РФ "О Конституционном суде Российской ФедерацииФ
исключительно Президент РФ, Совет Федерации РФ, Госдума РФ,
Правительство РФ, органы законодательной и исполнительной власти
субъектов федерации. То есть ни простые граждане, ни общественные
организации с данным запросом в Конституционный суд непосредственно
обратиться НЕ ИМЕёТ ПОЛНОМОЧИЙ.
Астраханцы в 1998 году пытались инициировать запрос в Конституционный
суд о соответствии некоторых пунктов Положения о Госторгинспекции
Конституции РФ через законодательный орган Астраханской области
- Областное Представительное Собрание. Однако, безрезультатно.
Надеемся, что, возможно, кому-либо из читателей удастся инициировать
соответствующий запрос в Конституционный Суд РФ через лиц, указанных
в ст.84 закона РФ "О Конституционном суде РФ". На наш взгляд,
данный запрос необходим, ибо речь идет об ограничении конституционных
прав граждан.
Органы Госторгинспекции полномочны на основании ст.224 -6 Кодекса
об административных правонарушениях (КоАП) рассматривать дела
об административных правонарушениях и налагать административные
взыскания при следующих видах правонарушений :
- нарушение правил торговли (ст.146 КоАП), штраф: от 3 до 25 МОТ;
- незаконная торговля товарами (иными предметами), свободная реализация которых
запрещена или ограничена (ст.146-3 КоАП), штраф: от 3-х до 100 МОТ;
- продажа товаров ненадлежащего качества или с нарушением санитарных правил
(ст.146 -4 КоАП), штраф: от 3 до 25 МОТ;
- продажа товаров без документов (в т.ч. и без применения ККМ) (ст.146 -5 КоАП),
штраф: от 50 до 100 МОТ;
- нарушение государственной дисциплины цен (ст.146 -6 КоАП), штраф: от 50 до 100
МОТ;
- обман потребителей в небольшом размере (ст.150 -3 КоАП), штраф: от 1 до 30 МОТ;
- нарушение порядка занятия кустарно-ремесленными промыслами и другой
индивидуальной трудовой деятельностью (ст.156 КоАП), штраф: от 50 до 100 руб. с
конфискацией продукции и орудий производства или без таковой.
Помните, что работники Госторгинспекции в процессе проверки
составляют акты, которые не являются решением. Решение по акту
принимает руководитель.
ПОЛЕЗНО ЗНАТЬ :
3.1. При проведении проверок представители Госторгинспекции
должны иметь направление на проверку.
Некоторые работники Госторгинспекции отрицают данную норму,
ссылаясь на то, что в Положении о Госторгинспекции об этом впрямую
ничего не сказано.
Да, впрямую не сказано. Однако в соответствии с Положением права
предоставлены Госторгинспекции, т.е. органу, а не отдельным
ее работникам. От имени Госторгинспекции, как органа, в соответствии
с Положением вправе выступать руководители Управлений ГТИ в
части своей компетенции или их замы.
Соответственно, например, осуществлять проверки от имени государственного
органа без каких-либо направлений полномочны лишь руководители
Управлений ГТИ и их замы.
Работники ГТИ могут получить полномочия на проверку лишь от
своих начальников. Подтверждением того, что руководитель делегировал
часть полномочий на проверку работнику ГТИ и является соответствующее
направление. Причем работник ГТИ обязан о наличии имеемых у
него полномочиях на момент проверки довести до проверяемого
лица, поскольку в соответствии со ст.234 КоАП РСФСР протокол
по результатам проверки вправе составлять лишь уполномоченное
на то лицо.
Следовательно, можно сделать вывод, что если представитель Госторгинспекции
не имеет направление на проверку, то он, скорее всего, и не
уполномочен её производить (далее см. "
Полезно
знать - 0.2.").
3.2. Следует уделить особое внимание понятию "НАРУШЕНИЕ
ПРАВИЛ ТОРГОВЛИ". Госторгинспекция очень часто привлекает лиц
к ответственности именно за нарушение правил торговли, т.е.
в соответствии со ст.146 КоАП РСФСР. Однако Кодексом об административных
правонарушениях предусмотрено лишь наказание за нарушение федеральных
правил торговли.
Дело в том, что правила торговли имеют право принимать только
Федеральные органы власти (за исключением правил торговли на
колхозных рынках) на основании ст.6 "Полномочия местных советов
народных депутатов и их исполнительных комитетов в области административных
правонарушений" Кодекса об административных правонарушениях.
Никакие иные органы власти: ни краевые, ни областные, ни городские
не уполномочены принимать собственные правила торговли. Следовательно,
наказание за нарушение незаконно принятых правил торговли является
незаконным и может быть обжаловано в суде. Помните об этом!
Кроме того, ст.26 ФЗ "О защите прав потребителей" установлено,
что правила продажи отдельных видов товаров, то бишь правила
торговли, утверждаются Правительством РФ.
В доказательство можно привести выдержку из решения Советского
районного суда г.Астрахани по жалобе Пономарева В.В. на неправомерные
действия административной комиссии по торговле, общественного
питания и бытовому обслуживанию населения г.Астрахани от 24
октября 1997 г.:
" В силу ст.6 КоАП РСФСР муниципальные органы власти и управления
не имеют права на принятие Правил торговли суд считает необходимым
признать Правила торговли (г.Астрахани - ред.) принятыми с нарушением
полномочий, установленным КоАП РСФСР и не подлежащими применению".
3.3. Особое внимание следует уделить полномочиям Госторгинспекции
давать правовую оценку и налагать взыскания в соответствии со
ст.146-4 КоАП "Продажа товаров ненадлежащего качества или с
нарушением санитарных норм". Дело в том, что Госторгинспекция
обладает в данной ситуации только теми полномочиями, которые
не являются исключительной компетенцией других контролирующих
органов.
Так, например, давать правовую оценку и наказывать за санитарные
правонарушения (неправильное ведение санитарной книжки, её отсутствие
и т.п.) - это исключительная компетенция органов Госкомсанэпиднадзора
(подробнее см. "
Проверка органами
Госкомсанэпиднадзора").
А, например, давать правовую оценку и наказывать за правонарушения,
связанные с нарушениями правил государственных стандартов, правил
обязательной сертификации (просроченные сертификаты, их отсутствие
и т.п. ) - это исключительная компетенция органов Госстандарта
(подробнее см. "
Проверка органами Госстандарта").
В настоящее время какие-либо документы, свидетельствующие о
том, что органы Госстандарта или Госкомсанэпиднадзора делегировали
Госторгинспекций часть своих полномочий, отсутствуют.
Таким образом, давать правовую оценку и налагать административные
взыскания (штрафы) в соответствии со ст.146 -4 КоАП, например,
за такие правонарушения, как:
- просроченные сертификаты, их отсутствие;
- за нарушения правил ведения санитарной книжки, её отсутствие
Госторгинспекция НЕ УПОЛНОМОЧЕНА, а, следовательно, НЕ ИМЕЕТ
ПРАВА.
Однако на практике Госторгинспекция налагает административные
взыскания по основаниям, приведенным выше, а суды зачастую не
желают вникать в подробности правового статуса и полномочий
работников Госторгинспекции и признают их действия законными.
В то же время, например, Министерство ёстиции РФ в письме от
14.02.95 г. №07-01-93-95 в адрес Комитета РФ по торговле указало:
"В пунктах 2 и 3 Дополнительных мер на Госторгинспекцию и ее
органы распространено действие статьи 13 Закона РФ "О стандартизации",
что на наш взгляд является неправомерным.
Так, согласно ст.13 этого Закона осуществление ГОСУДАРСТВЕННОГО
контроля и надзора за соблюдением обязательных требований ГОСУДАРСТВЕННЫХ
стандартов возложено на ГОСУДАРСТВЕННЫХ инспекторов, являющихся
представителями ГОСУДАРСТВЕННЫХ органов управления и находящихся
под защитой государства.
Однако в Положении о Госторгинспекции, утвержденном постановлением
Правительства РФ от 27.05.93 г. №501 (в редакции постановлений
Правительства РФ от 25.12.93 г. №1350
и от 19.06.94 г. №710
и от 09.04.1999 г. № 399 - ред.) отсутствуют нормы о полномочиях
должностных лиц этой инспекции именно в качестве ГОСУДАРСТВЕННЫХ
инспекторов, как, например, это предусмотрено в отношении должностных
лиц Госстандарта России, Госавтоинспекции МВД России и других
категорий служащих
Кроме того, за Госторгинспекцией в настоящее время НЕ ЗАКРЕПЛЕНО
каких-либо НАДЗОРНЫХ функций.
Учитывая изложенное, а также и то, что право издавать ведомственные
нормативные акты, в особенности в сфере защиты прав потребителей,
ограничено рамками действующего ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА (
т.е. права
граждан могут быть ограничены, а соответствующие полномочия
по ограничению прав граждан могут быть даны исполнительным органам
ЛИШЬ на основании Закона, а не подзаконного акта, например постановления
Правительства РФ - ред.), полагаем, что изменение правового
регулирования по вопросам надзора и контроля за качеством и
безопасностью товаров (работ, услуг) не может осуществляться
на ВЕДОМСТВЕННОМ уровне (
т.е. те полномочия, которые предоставлены
Госторгинспекции в настоящее время постановлением Правительства
РФ, должны, по сути, предоставляться на основании Закона)"
Из данного письма Минюста можно сделать вывод, что работники
Госторгинспекции имеют довольно сомнительный правовой статус,
а, соответственно, проводимые ими проверки и в дальнейшем привлечении
по итогам этих проверок лиц к ответственности может носить,
порой, откровенно АНТИКОНСТИТУЦИОННЫЙ характер.
3.4. Особое внимание следует обратить на проверки, проводимые
работниками Госторгинспекции в отсутствии собственника (владельца)
товара, т.е. только в присутствии продавцов.
Работники Госторгинспекции, как правило, любят осуществлять
ДОСМОТР товара, как в торговом помещении, так и на складе (
в подсобном помещении) в соответствии со ст.243 КоАП РСФСР.
Однако следует знать, что в отсутствии собственника (владельца)
товар может быть досмотрен проверяющими исключительно в присутствии
2-х понятых, что установлено в ст.243 КоАП РСФСР. Причем о факте
проведения досмотра проверяющие обязаны составлять протокол
досмотра или делать соответствующую запись в протоколе об административном
правонарушении.
Если же данный порядок нарушен, то действия работников Госторгинспекции
могут признаны неправомерными, а документы, составленные в результате
неправомерных действий, недействительными.
3.5. Госторинспекции предоставлено право проводить "контрольные
закупки". Особенности проведения см. в "
Полезно
знать -1.11.").
Кроме того, следует заметить, что и другие положения уже устарели,
но работники Госторгинспекции продолжают ссылаться на них. Здесь
вам может помочь только квалифицированный адвокат или юрист.
Незаконное копирование, тиражирование, распространение данной
брошюры преследуется по Закону. Перепечатка материалов без
согласия Астраханского областного общества защиты прав налогоплательщиков
запрещена.
